大數(shù)據(jù)與個人信息保護(hù)

數(shù)據(jù)為王的時代，對于用戶隱私的保護(hù)必然會越來越受到重視。那么，個人隱私保護(hù)制度會對互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展帶來怎樣的影響？如何才能在大數(shù)據(jù)應(yīng)用的商業(yè)利益與公眾的個人信息保護(hù)需求之間取得平衡？在互聯(lián)網(wǎng)無時不在、無時不有的今天，我們的隱私在各種情況下被收集、被利用，甚至被濫用，有關(guān)個人信息保護(hù)的立法也是國家立法計(jì)劃中的重要內(nèi)容，我主要跟大家分享幾個方面，首先什么是隱私，如果這一點(diǎn)達(dá)不成共識，討論就沒有意義了。第二，我們現(xiàn)在所謂隱私保護(hù)面臨哪些問題？第三，面對這些問題，未來從法律上怎么解決這些問題？

隱私是一個法律概念

隱私簡單地說，是一個人不想讓別人知道的東西。但個人的生活、感情因人而異，大家對隱私的看法也不一樣。很多朋友都講，隱私體現(xiàn)的是一種個人的東西，這在我理解的話就是屬于個人信息的范疇。很多人對什么是隱私有分歧，就同一個人來說也不確定自己哪些是隱私，或者有些時候是，有些時候不是，完全自己說了算。所以這樣的社會里如果較起真來，或者在法律上要維權(quán)的話就混亂了。

隱私不是中國本土的概念，隱私是用美國隱私概念的瓶裝入了歐洲隱私的酒拿到中國來的。歐美人并沒有對隱私從不同的學(xué)科、不同的語境、不同的地域文化上做區(qū)分，在歐美問什么是隱私，分歧也很大，但可能會比中國好一些，因?yàn)檫@種隱私跟我們的文化水土不服。隱私是一個與地域文化傳統(tǒng)關(guān)聯(lián)十分密切的概念。

在歐洲，宗教信仰就是隱私，而在中國，誰會認(rèn)為這是隱私呢？中國傳統(tǒng)上并沒有隱私的概念，有一個觀念是陰私。但上世紀(jì)70年代末80年代初，從歐美翻譯過來的隱私的概念傳到中國后廣泛傳播，導(dǎo)致了現(xiàn)在中國的隱私泛濫、泛化，動不動就說侵犯隱私，但你問什么是隱私，他卻無法給你準(zhǔn)確的答案。

隱私應(yīng)當(dāng)做不同學(xué)科、不同語境、不同地域文化的理解。女性的三圍、身高、體重是心理學(xué)或社會學(xué)上的隱私，一定不能將這些隱私，包括政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上的隱私跟法律上的隱私混為一談。法律上，隱私是通過隱私權(quán)來保護(hù)的，權(quán)利就是行為自由的邊界。這個邊界很清晰，其他人不能進(jìn)入，否則就可以起訴他侵權(quán)。如果法律上的隱私內(nèi)涵不確定、外延不明確，因人而異，就會出現(xiàn)混亂。

隱私與公共利益無關(guān)

隱私絕對是個人的東西，比如國家機(jī)關(guān)就沒有隱私。法律上的隱私，是個人信息的一部分，但不是所有個人信息都是法律上的隱私，姓名、家庭住址、女性的三圍絕對不是法律上所講的隱私。中國的陰私概念是值得借鑒的，從1956年“民法草案”開始，到1982年的民法通則，這一段時間里中國的法律上就有陰私概念。陰私是指不好的事情，一般正常理性的人，這些事情、信息公布出去會讓他名譽(yù)掃地，讓他的社會尊嚴(yán)受到傷害。傳統(tǒng)的陰私僅僅是指與性有關(guān)的一些東西，比如裸照、性生活、兩性情感。這個價值取向值得我們認(rèn)可，但缺點(diǎn)是內(nèi)涵比較窄，僅限于與性有關(guān)的方面。

陰私的價值觀我們要繼承。在上世紀(jì)70年代、80年代之前，陰私內(nèi)涵比較窄沒有問題，但是發(fā)展到今天，價值取向擴(kuò)大了。很多人認(rèn)可隱私這個詞，這就是中國傳統(tǒng)陰私的概念，但是內(nèi)容要擴(kuò)展。所以法律上的隱私，不限于與性有關(guān)的，還包括不為人知的重大生理疾病缺陷，這些缺陷公布出去同樣會讓他受到歧視，或令他的名譽(yù)受到影響。

這里下一個定義，法律上的隱私是指與公共利益、社會利益沒有直接關(guān)系，同時又與人的名譽(yù)和尊嚴(yán)有關(guān)的極少數(shù)個人信息，這是抽象出來的本質(zhì)；包括但不限于裸照、性相關(guān)、情感經(jīng)歷、生理疾病等，這是范圍和表象。很多學(xué)者批評中國民法通則沒有規(guī)范隱私，不重視人權(quán)，但是最高法院的司法解釋是把它作為名譽(yù)權(quán)來保護(hù)的，比如披露與性有關(guān)的東西，讓人名譽(yù)掃地，就認(rèn)為侵犯了名譽(yù)權(quán)。其實(shí)按我的理解，隱私權(quán)不獨(dú)立，隱私與名譽(yù)是相聯(lián)系的。這方面中國其實(shí)比歐美先進(jìn)，中國有陰私概念，披露陰私即會使人名譽(yù)掃地。

與公共利益、社會利益的關(guān)系還要看具體情況。一般人的婚外情或者是兩性的東西可能被認(rèn)為是屬于隱私，但是作為政治官員、作為公眾人物，他們的某些個人信息可能與公共利益、社會利益有關(guān)系，所以這部分在一定范圍內(nèi)可以公開。一般人認(rèn)為屬于隱私的，他們要受到限制。但是無論如何，在披露這些政治人物或者公眾人物隱私時也要考慮到他們作為一個人最起碼的名譽(yù)和尊嚴(yán)，披露的方式要注意，比如將裸照放在網(wǎng)上是不可以接受的，不能因?yàn)槭枪娙宋锞筒槐槐Ｗo(hù)。再比如犯罪記錄，它有不同國家、不同文化的考量。有的以社會利益為本位的國家不把犯罪記錄作為隱私，他們認(rèn)為如果把犯罪記錄作為隱私保護(hù)起來的話，會對周圍人的安全帶來隱患，雖然公開犯罪記錄也可能會使被公開者的尊嚴(yán)受損。

難以操作的個人信息保護(hù)指令

我們現(xiàn)在說的個人信息、敏感信息的概念來自歐盟。歐盟與中國國情不同，拿過來沒有可操作性。今天在討論隱私遇到互聯(lián)網(wǎng)時，一定要知道這個隱私是什么樣的隱私，否則討論就沒有任何意義。歐美的隱私觀，表面上看好像尊重了個人權(quán)利，好像很現(xiàn)代化，實(shí)際上不僅沒有任何積極意義，還會帶來很多消極的作用。現(xiàn)在所說的“隱私遇上互聯(lián)網(wǎng)”的這個隱私，不是我講的法律上的隱私，而是受到歐美隱私觀影響的一種東西。

在個人信息中，姓名、家庭地址、電話號碼都是在社會交往中正常產(chǎn)生的，我們反對的是騷擾電話、垃圾短信這樣的濫用行為?，F(xiàn)在買賣個人信息很常見，發(fā)送垃圾短信、騷擾電話，有人認(rèn)為是侵犯隱私，這看起來非常誘人的想法實(shí)際上正是導(dǎo)致問題泛濫的根源。按照刑法修正案，情節(jié)嚴(yán)重的買賣個人信息是一種犯罪行為，但是起訴維權(quán)的成本特別高，侵權(quán)和犯罪的成本卻特別低。現(xiàn)在的隱私觀念聽起來講人權(quán)，但客觀上不利于受害人維權(quán)。

我們現(xiàn)在的立法是學(xué)習(xí)歐盟的，全國人大常委會2012年通過一個規(guī)定，互聯(lián)網(wǎng)公司在收集個人信息的時候應(yīng)當(dāng)征得當(dāng)事人的同意，當(dāng)事人有決定權(quán)是否讓你收集；有知情權(quán)，你基于什么樣的目的收集個人信息，收集以后存在什么地方；當(dāng)事人也有查看的權(quán)利、刪除的權(quán)利、修改的權(quán)利，比如信息記錄不完整、有出入時可以進(jìn)行修改；甚至還有被遺忘的權(quán)利———以前互聯(lián)網(wǎng)上的信息，時過境遷不希望放在網(wǎng)上的時候有權(quán)請求刪除，刪除之后在互聯(lián)網(wǎng)上就被遺忘了，所以是被遺忘的權(quán)利。

收集信息所涉及的同意、知情、查詢、修改、刪除權(quán)是歐盟1995年的個人信息保護(hù)指令中所規(guī)定的內(nèi)容，去年修改時增加了被遺忘的權(quán)利，但是這個權(quán)利的落實(shí)需要技術(shù)上的一個先決條件，就是當(dāng)事人必須知道自己的信息何時何地被何人收集在了什么地方，這樣才能行使相關(guān)權(quán)利。歐盟的個人信息保護(hù)指令源于上世紀(jì)60年代末70年代初，那時只有銀行、保險、電信公司和政府機(jī)構(gòu)才有大型計(jì)算機(jī)，但現(xiàn)在，移動互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)讓信息的收集無時無處不在，每個人的工作單位、電話號碼、家庭地址能說清楚何時何地被何人收集了嗎？所以現(xiàn)在的立法和認(rèn)識都遠(yuǎn)遠(yuǎn)過時了，沒有辦法操作。

去年歐洲討論很激烈的是被遺忘的權(quán)利，最后勉強(qiáng)通過，我們馬上將歐洲的東西引進(jìn)過來。歐洲有沒有大的互聯(lián)網(wǎng)公司？一個都沒有。歐盟像垂暮的老年，特別保守，極端推崇個人的權(quán)利、個人的自由，歐盟的隱私觀就是極端個人主義自由觀的體現(xiàn)。

互聯(lián)網(wǎng)收集的信息多數(shù)不是隱私

當(dāng)隱私遇到互聯(lián)網(wǎng)，很多時候我們說的那個隱私其實(shí)并不是隱私?；ヂ?lián)網(wǎng)收集信息無處不在無時不有，但收集的這些信息多數(shù)不屬于隱私范疇：比如說在當(dāng)當(dāng)購書了，就會發(fā)現(xiàn)上網(wǎng)時會提示你買什么書；或者使用了搜索引擎，下次再使用時就會自動彈出相關(guān)的東西，很多人都錯誤地認(rèn)為這是侵犯了隱私。排除政府的行為，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)來說，你要是認(rèn)為它收集的信息侵犯了你的隱私，這十有八九是自作多情。互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)無需知道你是張三還是李四，它只需要有針對性地推廣商品和服務(wù)。

在互聯(lián)網(wǎng)背景下，要區(qū)分什么是我的個人信息，什么是可以找到我的信息。個人信息是由若干片斷組合而成的，N個片斷的組合才是我的個人信息。如果N -1個片斷的話，不是完整的我，就不是個人信息了。所以行為偏好不是個人信息，個人信息是能夠直接或間接識別出一個人的信息總和，單單行為偏好的數(shù)據(jù)不足以識別出一個完整的我。但是行為偏好數(shù)據(jù)可以讓商家很快找到這個人所需要的服務(wù)，對雙方都有好處。所以隱私遇到互聯(lián)網(wǎng)，有一個觀念要轉(zhuǎn)變，很多人認(rèn)為商家收集信息就是侵犯個人隱私，這是錯誤的，是對互聯(lián)網(wǎng)的誤解。一般來說互聯(lián)網(wǎng)公司無需知道一個人的個人信息，也沒有動機(jī)知道，知道對它沒有任何好處，只有壞處。只有一種情況例外，就是比如公安機(jī)關(guān)依法定程序找互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)要信息。

現(xiàn)在的大數(shù)據(jù)時代還意味著，原來散落在互聯(lián)網(wǎng)各個角落的信息，通過數(shù)據(jù)信息的收集、加工技術(shù)，海量數(shù)據(jù)將連在一起。這樣，原來不能識別出一個人的N -1、N - 2、N -3個信息就可以還原為N個信息，就可以找到這個人，實(shí)行實(shí)名化。所以這里有一個原則，在大數(shù)據(jù)的背景下對數(shù)據(jù)的加工分析匹配過程一定要匿名化。匿名化對商家來說，就是處理的這些數(shù)據(jù)不會知道具體是誰的信息，只是數(shù)據(jù)而已。收集加工處理越精準(zhǔn)，才越有利于用戶和企業(yè)之間減少交易成本。當(dāng)然還有一個原則，陰私是禁止收集、禁止加工的，但遵循匿名原則的話，這個問題就不存在了。

只要我們遵循以上的這些原則，隱私遇到互聯(lián)網(wǎng)其實(shí)沒有什么大問題，不像傳說中那么恐怖。最重要的，一是要規(guī)范政府的行為，二是要規(guī)范企業(yè)的信息加工，使最后的匹配行為一定匿名化。如果這兩點(diǎn)做到了，在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下，我們就不要老強(qiáng)調(diào)信息安全，害怕泄露隱私?，F(xiàn)在我們在觀念上本末倒置，強(qiáng)調(diào)信息的安全，事實(shí)上無法安全。