
大數(shù)據(jù)時代數(shù)據(jù)信息收集的法律規(guī)制
我國目前有關(guān)數(shù)據(jù)信息收集的法律法規(guī)中提到的收集主體很多,為了規(guī)范數(shù)據(jù)信息的收集,應(yīng)考慮對數(shù)據(jù)收集主體進行法律規(guī)范,根據(jù)所收集數(shù)據(jù)的性質(zhì)、范圍等,規(guī)定適當(dāng)?shù)臈l件,有些專門、敏感數(shù)據(jù)的收集,還需要取得相關(guān)部門的授權(quán),數(shù)據(jù)信息收集人員應(yīng)具備相應(yīng)的專業(yè)資格,并進一步明確其權(quán)利義務(wù)和相應(yīng)的法律責(zé)任。對數(shù)據(jù)信息收集者來說,不應(yīng)是想收集什么就收集什么,需要法律對數(shù)據(jù)信息收集的范圍和邊界、收集數(shù)據(jù)信息的方式方法進行規(guī)制。當(dāng)前有關(guān)數(shù)據(jù)信息收集,我國已經(jīng)制定了一些法律法規(guī)以及其他規(guī)范性文件,但還缺乏系統(tǒng)性和更強的針對性,且層級太低,應(yīng)著眼于國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略發(fā)展的現(xiàn)實需要,進一步加強相關(guān)立法工作。在對大數(shù)據(jù)進行法律規(guī)制上,應(yīng)更加重視對公民個人數(shù)據(jù)信息權(quán)利的保護。在目前的法治環(huán)境下,公民唯一可以期待的,是通過加強政府監(jiān)管維護自己的數(shù)據(jù)信息安全。
計算機網(wǎng)絡(luò)、移動互聯(lián)網(wǎng)、智能手機、智能終端以及云計算等信息技術(shù)的飛速發(fā)展,使得大數(shù)據(jù)快速進入我們的生活,以至于還沒有完全弄清楚大數(shù)據(jù)是怎么回事,就要面臨大數(shù)據(jù)帶來的許多問題。但目前相關(guān)企業(yè)甚至政府部門更多的是看到大數(shù)據(jù)帶來的好處,從技術(shù)層面思考和挖掘大數(shù)據(jù)的價值,發(fā)展大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)、大數(shù)據(jù)經(jīng)濟,而對大數(shù)據(jù)的法律規(guī)制卻很少關(guān)心。這一方面是因為大數(shù)據(jù)時代來得太快,且仍在快速發(fā)展,而我們對大數(shù)據(jù)的體驗認知還不夠充分,特別是對與大數(shù)據(jù)信息技術(shù)發(fā)展相伴隨的問題及其危害的感受還不夠深切,更談不上對如何解決這些問題積累了足夠的實踐經(jīng)驗。大數(shù)據(jù)技術(shù)快速發(fā)展而相應(yīng)的法律規(guī)制滯后,這好比汽車越來越多、跑得越來越快,而相應(yīng)的交通規(guī)則的建立和遵守還未引起重視,其結(jié)果必然影響國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略的健康發(fā)展。
大數(shù)據(jù)技術(shù)發(fā)展使其充斥于現(xiàn)代社會生活的各個領(lǐng)域,不可抗拒地影響甚至改變著人們生活,甚至對傳統(tǒng)的思維觀念也產(chǎn)生了顛覆性的沖擊,由此帶來的問題是人類社會前所未有的。因此,法律必須對大數(shù)據(jù)給予足夠的關(guān)注。法律必須關(guān)注社會現(xiàn)實問題,必須能夠回答社會現(xiàn)實問題,這是法律的價值所在?!胺砂l(fā)展的真正源泉在于社會現(xiàn)實”,“法律的發(fā)展始終是與社會現(xiàn)實相伴隨的,隨著社會現(xiàn)實的變化而相應(yīng)地調(diào)整法律,是立法者的重要任務(wù)之一”。〔1〕大數(shù)據(jù)發(fā)展及其利用法律規(guī)制的問題很多,也很復(fù)雜,本文只探討大數(shù)據(jù)時代的數(shù)據(jù)信息收集法律規(guī)制問題。因為這個問題很重要,在大數(shù)據(jù)法律規(guī)制問題中帶有基礎(chǔ)性意義。
一、明確數(shù)據(jù)信息收集主體的資格與責(zé)任——不是誰想收集就收集
我國目前有關(guān)數(shù)據(jù)信息收集的法律法規(guī)中提到的收集主體很多,有網(wǎng)絡(luò)運營者、國家機關(guān)政務(wù)網(wǎng)絡(luò)的運營者、網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品與服務(wù)的提供者、個人信息獲得者、關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施的運營者、電子信息發(fā)送服務(wù)提供者、應(yīng)用軟件下載服務(wù)提供者、電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、大數(shù)據(jù)企業(yè)、網(wǎng)信部門和有關(guān)部門,甚至還提到任何個人和組織等。②也就是說,實際上很寬泛,具有開放性。由于法律沒有對主體作概念界定,也沒有明示范圍和資格等限制,感覺上似乎誰都可以收集數(shù)據(jù)?!皩τ脩魜碚f,在這個大數(shù)據(jù)時代,生活的每一個角落都布滿互聯(lián)網(wǎng)公司的觸手,你的起床時間、通勤軌跡、搜索記錄、消費喜好、常去的餐館、閑逛路線、收貨地址都被成千上萬只復(fù)眼觀察、記錄、分析?!薄?〕但認真分析有關(guān)規(guī)定,可以體會到還是暗含了一些資格條件的,例如《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》第11條:“電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者委托他人代理市場銷售和技術(shù)服務(wù)等直接面向用戶的服務(wù)性工作,涉及收集、使用用戶個人信息的,應(yīng)當(dāng)對代理人的用戶個人信息保護工作進行監(jiān)督和管理,不得委托不符合本規(guī)定有關(guān)用戶個人信息保護要求的代理人代辦相關(guān)服務(wù)?!?
就現(xiàn)實生活中的情況看,由于大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展,數(shù)據(jù)信息的收集基本上是由計算機網(wǎng)絡(luò)以及手機等智能應(yīng)用程序“自動”實施,變得越來越方便和低成本,加之法律規(guī)制的不完善,導(dǎo)致數(shù)據(jù)收集的主體相當(dāng)混亂。中央電視臺2頻道曾經(jīng)報道,胡某自制軟件,很容易地就獲得公民個人信息60余萬條,獲利20余萬元。類似的報道在其他媒體上也有。為了規(guī)范數(shù)據(jù)信息的收集,應(yīng)考慮對數(shù)據(jù)收集主體進行法律規(guī)范,根據(jù)所收集數(shù)據(jù)的性質(zhì)、范圍等,規(guī)定適當(dāng)?shù)臈l件,如必要的數(shù)據(jù)收集、保存、保密條件等。有些專門、敏感數(shù)據(jù)的收集,還需要取得相關(guān)部門的授權(quán),數(shù)據(jù)信息收集人員應(yīng)具備相應(yīng)的專業(yè)資格。
明確數(shù)據(jù)信息收集者的主體資格,還需要進一步明確其權(quán)利義務(wù)和相應(yīng)的法律責(zé)任。數(shù)據(jù)信息收集主體依法行使其數(shù)據(jù)信息收集權(quán)利,受法律保護,與此同時,也要履行相應(yīng)的法律義務(wù),承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。目前由于立法不完善,數(shù)據(jù)收集者的權(quán)利義務(wù)不明確,在數(shù)據(jù)信息收集方面權(quán)利義務(wù)不對等的問題比較突出,容易侵害公民和企業(yè)等的權(quán)利。例如,現(xiàn)在監(jiān)控攝像頭的使用越來越普遍,清晰度越來越高,安裝監(jiān)控攝像頭的主體不僅有公安機關(guān)、交管部門、企事業(yè)單位、商場,甚至私人都在安裝。由于對安裝者沒有規(guī)定相應(yīng)的權(quán)利義務(wù),導(dǎo)致時常侵入私人領(lǐng)域。公民個人在手機、社交媒體、銀行網(wǎng)絡(luò)和電子購物等方面的隱私權(quán)、企業(yè)的商業(yè)秘密和商業(yè)信譽等,常受到數(shù)據(jù)非法收集者的侵害。很多數(shù)據(jù)是用戶根本不知情,或不知道用途的情況下被收集,有些是沒有經(jīng)用戶同意的情況下被收集。在一些行業(yè),非法交易數(shù)據(jù)信息已經(jīng)形成一些潛規(guī)則。在大數(shù)據(jù)時代,大家都是在裸奔,都是垃圾廣告、推銷甚至電訊詐騙的受害者。許多人對大數(shù)據(jù)信息技術(shù)已從最初的神秘好奇,而發(fā)展到有些擔(dān)憂。
二、限定數(shù)據(jù)信息收集的對象與范圍——不是想收集什么就收集什么
大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展,使得數(shù)據(jù)信息的收集變得十分容易,而大數(shù)據(jù)的“大”,暗含了其價值是與數(shù)據(jù)信息的巨量相聯(lián)系的,這就使一些數(shù)據(jù)信息收集者拼命去獲得越來越多的數(shù)據(jù)信息。雖然說我國現(xiàn)行法律對數(shù)據(jù)信息收集主體沒有明確限制,但從國內(nèi)外的實踐看,具體到不同的數(shù)據(jù)信息收集行為,其收集數(shù)據(jù)信息的對象、范圍是不同的,是有相應(yīng)限制的。 數(shù)據(jù)信息收集的對象范圍應(yīng)遵守合法必要原則。如“電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者不得收集其提供服務(wù)所必需以外的用戶個人信息”。歐盟提出的判斷是否必要的原則是“充分、相關(guān)以及以該個人數(shù)據(jù)信息處理目的之必要為限度(‘?dāng)?shù)據(jù)最小化’)”。
隨著人們工作生活以及社會交往等被日益發(fā)展的數(shù)字技術(shù)數(shù)字化記錄,其中包含的商業(yè)價值等越來越凸顯,現(xiàn)在幾乎所有的信息公司、網(wǎng)絡(luò)軟件開發(fā)商等,都把獲取公民個人數(shù)據(jù)信息作為主要目標(biāo)。普遍的現(xiàn)象是,手機應(yīng)用程序在自身功能不是必須的情況下越界獲取用戶隱私權(quán)限,例如讀取用戶的短信、通訊記錄、地理位置等信息以及檢索正在運行的應(yīng)用、開關(guān)WiFi等。高達96.6%的安卓應(yīng)用會獲取用戶手機隱私權(quán)限,而iOS應(yīng)用的這一數(shù)據(jù)也高達69.3%。手機APP越界獲取個人信息已經(jīng)成為網(wǎng)絡(luò)詐騙的主要源頭?!?〕大數(shù)據(jù)收集的海量信息,加上越來越智能化的分析工具,使得個人已知,甚至個人不知或還未意識到的與個人相關(guān)的事情,大數(shù)據(jù)控制者都知道。更為可怕的是,你的習(xí)慣、潛意識、社會關(guān)系等被大數(shù)據(jù)知悉掌握,大數(shù)據(jù)幾乎可準(zhǔn)確地預(yù)知你未來可能實施的行為以及可能發(fā)生的與你有關(guān)的事情。也就是說,大數(shù)據(jù)成了算命先生,能夠準(zhǔn)確預(yù)測你的未來。還不止這些,甚至可能引導(dǎo)你“主動”作出某些選擇、實施某些行為。這樣的情景若沒有法律約束該是多么可怕!因此,對數(shù)據(jù)信息收集者來說,不應(yīng)是想收集什么就收集什么,需要法律對數(shù)據(jù)信息收集的范圍和邊界進行規(guī)制。
三、規(guī)范數(shù)據(jù)信息收集的方式與要求——不是想怎么收集就怎么收集
對收集數(shù)據(jù)信息的方式方法,法律也應(yīng)作出相應(yīng)的規(guī)定。收集數(shù)據(jù)信息必須遵循以下原則:
第一,合法正當(dāng)。收集數(shù)據(jù)信息的行為要合法,符合政策,尊重社會公德,遵守商業(yè)道德,誠實信用?!睹穹倓t》第111條規(guī)定:“自然人的個人信息受法律保護。任何組織和個人需要獲取他人個人信息的,應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全,不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息,不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息?!逼渌ㄒ?guī)等也有相應(yīng)規(guī)定。例如,不得非法侵入他人網(wǎng)絡(luò)等竊取網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù),不得竊取或者以其他非法方式獲取個人信息等。
第二,明示同意。公民個人數(shù)據(jù)信息關(guān)系生命健康、財產(chǎn)安全、名譽等。同傳統(tǒng)意義上的財產(chǎn)一樣,公民理應(yīng)對自己的數(shù)據(jù)信息有一定的控制權(quán)。數(shù)據(jù)信息的收集者收集、使用公民個人數(shù)據(jù)信息,應(yīng)當(dāng)公開其目的、方式和范圍,并經(jīng)被收集者同意。特別是為商業(yè)目的收集數(shù)據(jù)信息,更應(yīng)如此。未經(jīng)用戶同意,不得收集用戶個人數(shù)據(jù)信息。不得以欺騙、誤導(dǎo)或者強迫等方式或者違反法律、行政法規(guī)以及雙方的約定收集數(shù)據(jù)信息。除非法律另有規(guī)定,用戶等有權(quán)查詢、更正個人數(shù)據(jù)信息,有權(quán)拒絕提供個人數(shù)據(jù)信息。歐盟還將“被遺忘權(quán)”寫進了法律,規(guī)定“只要沒有保留該數(shù)據(jù)的合法理由”,該數(shù)據(jù)就必須刪除。明示同意是原則,作為例外,數(shù)據(jù)信息主體無明確反對的情況下,可認為其同意。什么情況下允許數(shù)據(jù)信息主體默示同意,需法律明確規(guī)定。數(shù)據(jù)信息主體通常與數(shù)據(jù)信息控制者之間的地位是不平衡的,如企業(yè)與員工、醫(yī)院與病人、學(xué)校與學(xué)生等,很多時候,同意權(quán)的保障實際上比較難。
第三,用途確定。數(shù)據(jù)信息收集者對于獲取的數(shù)據(jù)信息,必須按照規(guī)定或約定的用途使用,不得用于其他用途。在數(shù)據(jù)信息收集時就要明確是為政用、商用、民用,還是為科研教學(xué)等用,而且用途要具體。電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者不得將收集的用戶個人數(shù)據(jù)信息用于提供服務(wù)之外的目的。學(xué)校、醫(yī)院等將在工作中獲取的公民個人數(shù)據(jù)信息用于商業(yè)目的或其他目的,都是不被允許的。
第四,安全保密。數(shù)據(jù)信息收集者必須對收集的用戶個人數(shù)據(jù)信息的安全負責(zé),嚴(yán)格保密,防止信息泄露、毀損、丟失。不得篡改其收集的個人數(shù)據(jù)信息;未經(jīng)數(shù)據(jù)信息主體同意,不得向他人提供個人數(shù)據(jù)信息。依法負有網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)督管理職責(zé)的部門及其工作人員,必須對在履行職責(zé)中知悉的個人數(shù)據(jù)信息、隱私和商業(yè)秘密嚴(yán)格保密,不得泄露、出售或者非法向他人提供。數(shù)據(jù)信息接觸者及其行為要有記錄、留痕。公民、企業(yè)的數(shù)據(jù)信息被泄露,收集者、控制者有義務(wù)及時通知數(shù)據(jù)信息主體。中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會發(fā)布的《中國網(wǎng)民權(quán)益保護調(diào)查報告2016》顯示,54%的網(wǎng)民認為個人信息泄露嚴(yán)重,其中21%的網(wǎng)民認為非常嚴(yán)重,84%的網(wǎng)民親身感受到了個人信息泄露帶來的不良影響。對此現(xiàn)象,必須引起高度重視。
第五,分工共享。數(shù)據(jù)信息收集是需要成本的,為了節(jié)約成本,提高效率,政府?dāng)?shù)據(jù)信息收集部門要進行分工,數(shù)據(jù)信息企業(yè)等之間可通過協(xié)商約定,或在政府部門、行業(yè)協(xié)會的協(xié)調(diào)下,或依照法律規(guī)定或行業(yè)規(guī)則,建立數(shù)據(jù)信息收集分工關(guān)系和數(shù)據(jù)信息共享機制。避免重復(fù)收集、多頭收集,增加社會成本,公眾負擔(dān)。
第六,境內(nèi)存儲。收集和產(chǎn)生的個人信息和重要數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)在境內(nèi)存儲。因業(yè)務(wù)需要,確需向境外提供的,應(yīng)進行安全評估,并遵守法律規(guī)定。
四、完善數(shù)據(jù)信息收集相關(guān)立法——夯實法律基礎(chǔ)
目前,有關(guān)數(shù)據(jù)信息收集我國已經(jīng)制定了一些法律法規(guī)以及其他規(guī)范性文件,主要有自2017年6月1日起施行的《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》、自2013年9月1日起施行的《電信和互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護規(guī)定》(工業(yè)和信息化部令第24號)、自2013年2月1日起實施的《信息安全技術(shù)公共及商用服務(wù)信息系統(tǒng)個人信息保護指南》(工業(yè)和信息化部制定頒布)、2012年12月28日通過并自公布之日起施行的《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》、2012年6月28日發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于大力推進信息化發(fā)展和切實保障信息安全的若干意見》(國發(fā)〔2012〕23號)、自2012年3月15日起施行工業(yè)和信息化部的《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》(工業(yè)和信息化部令第20號)等。于2017年10月1日起施行的《民法總則》中也有相關(guān)條款。這些法律法規(guī)等在借鑒國外經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,結(jié)合我國實際,規(guī)定了數(shù)據(jù)信息收集的基本原則以及一些具體要求。例如,《信息安全技術(shù)公共及商用服務(wù)信息系統(tǒng)個人信息保護指南》就具體規(guī)定了個人敏感信息在收集和利用之前,必須首先獲得個人信息主體明確授權(quán)。并規(guī)定了目的明確、最少夠用、公開告知、個人同意、質(zhì)量保證以及安全保障等基本原則。這些規(guī)定對于個人數(shù)據(jù)信息收集的規(guī)范具有很重要的意義。但上述規(guī)范性文件,相對于大數(shù)據(jù)時代的數(shù)據(jù)信息收集保護利用等要求,存在著明顯不足。一是雖然有一些數(shù)據(jù)信息收集方面的規(guī)定,但都不是專門針對大數(shù)據(jù)制定的,有關(guān)大數(shù)據(jù)時代數(shù)據(jù)信息的收集利用等規(guī)定還缺乏系統(tǒng)性和更強的針對性。二是層級太低,而且大多不具有法律法規(guī)的效力,從而影響了其在規(guī)制數(shù)據(jù)信息收集等方面作用的發(fā)揮。有學(xué)者分析了我國個人數(shù)據(jù)信息保護制度現(xiàn)狀,指出存在的主要問題是:個人信息保護缺乏頂層設(shè)計,個人信息權(quán)還沒有被確認為一項新生的獨立權(quán)利;個人數(shù)據(jù)保護專項立法滯后,超出傳統(tǒng)隱私權(quán)范圍的部分往往得不到有效的保護;數(shù)據(jù)保護沒有明確的監(jiān)管機構(gòu);數(shù)據(jù)保護制度體系不完善等?!?〕
當(dāng)前應(yīng)著眼于國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略發(fā)展的現(xiàn)實需要,進一步加強相關(guān)立法工作。在實踐探索的基礎(chǔ)上,將那些不具有法律強制力的行業(yè)規(guī)范及指導(dǎo)性文件等上升為法規(guī)法律,對大數(shù)據(jù)時代的數(shù)據(jù)信息收集利用等作出系統(tǒng)和針對性的規(guī)定。在制定法律條件一時還不成熟的情況下,各地可先行探索制定地方法規(guī)。貴州省在推進國家大數(shù)據(jù)(貴州)綜合實驗區(qū)建設(shè)中,率先進行了相關(guān)地方立法探索,《貴州省大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用促進條例》2016年1月15日經(jīng)省十二屆人大常委會第二十次會議表決通過,成為全國首部大數(shù)據(jù)地方法規(guī)。該《條例》共6章39條,包括大數(shù)據(jù)發(fā)展應(yīng)用、共享開放、安全管理等內(nèi)容,其中對數(shù)據(jù)信息采集等作出了規(guī)定。寧夏也在積極推進相關(guān)地方立法。根據(jù)《寧夏回族自治區(qū)大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展促進條例(草案)》第18條,對行政部門和行政部門以外的單位和個人采集數(shù)據(jù),作出了規(guī)定。②《民法總則》第127條對數(shù)據(jù)財產(chǎn)的法律保護作出了原則性的規(guī)定,第111條對個人信息保護作出了規(guī)定。這些規(guī)定為數(shù)據(jù)信息收集及保護利用構(gòu)建了重要的立法基礎(chǔ)。在數(shù)據(jù)信息收集保護立法方面也有國際經(jīng)驗可以借鑒。2016年4月14日,歐洲議會投票通過了《一般數(shù)據(jù)保護法案》(General Data Protection Regulation,GDPR),該法案將于2018年5月25日正式生效。該法案對數(shù)據(jù)信息收集的原則等做了詳細規(guī)定,增強了數(shù)據(jù)信息主體的權(quán)利,個人同意規(guī)定更加清晰,加大了個人隱私的保護?!?〕
目前國家有關(guān)規(guī)范性文件和大數(shù)據(jù)的地方立法中,主要是以大數(shù)據(jù)安全管理和相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展為主要立法目的。重視這兩方面的問題無可非議,但在對大數(shù)據(jù)進行法律規(guī)制上,應(yīng)更加重視對公民個人數(shù)據(jù)信息權(quán)利的保護,特別是公民在互聯(lián)網(wǎng)、手機、銀行網(wǎng)絡(luò)、電子轉(zhuǎn)賬支付、健康保險等方面?zhèn)€人隱私等數(shù)據(jù)信息的保護。之所以強調(diào)在保護上向個人傾斜,是因為個人數(shù)據(jù)信息與個人隱私、生命健康以及財產(chǎn)安全等密切相關(guān),而“大數(shù)據(jù)、云計算、移動互聯(lián)網(wǎng)、社交網(wǎng)絡(luò)以及各種智能終端的普及使得個人數(shù)據(jù)無處遁形,而自然人的天然弱勢地位導(dǎo)致其難以掌控自身數(shù)據(jù)”?!?〕在數(shù)據(jù)信息收集中,軟件開發(fā)商等具有利益驅(qū)動和技術(shù)等優(yōu)勢,共同的利益又容易使開發(fā)商等相關(guān)企業(yè)形成聯(lián)盟,在影響數(shù)據(jù)信息收集相關(guān)立法等問題上,擁有話語優(yōu)勢。政府方面更多的是考慮大數(shù)據(jù)的產(chǎn)業(yè)價值和經(jīng)濟效益,以及維護國家安全、社會穩(wěn)定等。在數(shù)據(jù)信息收集、使用等方面,個人基本上還沒有話語權(quán)。因此,在數(shù)據(jù)信息收集方面,在多元利益關(guān)系和表達中,應(yīng)建立傾聽公民個人聲音的法律制度。在制度設(shè)計上應(yīng)明確公民等被收集數(shù)據(jù)信息時的權(quán)利,賦予其個人數(shù)據(jù)信息控制權(quán),使其能夠依法有效控制個人數(shù)據(jù)信息。除了政府、司法機關(guān)等特殊部門外,其他任何部門無權(quán)強行收集公民企業(yè)的個人數(shù)據(jù)信息。被收集數(shù)據(jù)信息時,有拒絕權(quán),有要求以適當(dāng)?shù)姆绞胶侠硎褂脭?shù)據(jù)信息的權(quán)利等。除法律明確授權(quán)的政府機關(guān)等,收集數(shù)據(jù)信息應(yīng)公開進行,不得秘密收集公民、企業(yè)的信息數(shù)據(jù)?,F(xiàn)在我國實行網(wǎng)絡(luò)實名制,這對于加強網(wǎng)絡(luò)管控?zé)o疑具有特別重要的意義,但這樣以來,匿名對個人隱私的保護功能蕩然無存。這就需要加強網(wǎng)絡(luò)實名制下的個人數(shù)據(jù)信息收集和利用的監(jiān)管,在網(wǎng)絡(luò)管控和個人隱私保護之間求得一定的平衡,特別是對以“人肉搜索”為目的的大數(shù)據(jù)隱私挖掘行為等加以法律規(guī)制。
為了完善數(shù)據(jù)信息收集相關(guān)立法,有一些基礎(chǔ)理論問題需要解決,如公民個人的數(shù)據(jù)信息權(quán)利的屬性和內(nèi)容、數(shù)據(jù)信息主體與數(shù)據(jù)信息收集者、控制者等的法律關(guān)系,公民如何更好地控制個人數(shù)據(jù)信息等。與一般物權(quán)不同,個人數(shù)據(jù)信息被他人收集后,與該數(shù)據(jù)信息所關(guān)聯(lián)的個人狀況表面看似乎一點也沒有改變,但該數(shù)據(jù)信息的保管、使用卻可能對其產(chǎn)生影響。在大數(shù)據(jù)領(lǐng)域也存在明晰產(chǎn)權(quán)問題,數(shù)據(jù)信息權(quán)屬明確,是大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)有序健康發(fā)展的前提。在權(quán)利屬性和內(nèi)容不明確的狀況下是很難談加強權(quán)利保護的,沒有建立起完善的數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)保護制度,相關(guān)的大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)也是很難發(fā)展的。目前,從數(shù)據(jù)信息的權(quán)利屬性和相關(guān)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系上看,都是不清晰的,這是導(dǎo)致隨意收集和數(shù)據(jù)信息濫用等的一個很重要的原因。 除上述幾個方面的問題外,在制定數(shù)據(jù)信息收集利用等法律法規(guī)中,還應(yīng)探索建立科學(xué)的數(shù)據(jù)信息標(biāo)準(zhǔn)體系,以提高數(shù)據(jù)信息收集的質(zhì)量,提升收集和應(yīng)用共享的效率。也要建立制度,規(guī)定數(shù)據(jù)信息收集者要對所收集數(shù)據(jù)信息進行識別、把關(guān)責(zé)任,要求數(shù)據(jù)信息的提供者個人、企業(yè)及政府部門等,保證所提供數(shù)據(jù)信息的真實、合法、準(zhǔn)確、完整和可用。滿足這些要求的數(shù)據(jù)信息才有價值。
五、明確數(shù)據(jù)信息收集的政府責(zé)任——加強法律監(jiān)管
在大數(shù)據(jù)時代,公民對個人數(shù)據(jù)信息保護處于絕對的弱勢地位,那些強調(diào)手機用戶要樹立數(shù)據(jù)信息安全意識、采取防范措施的觀點貌似合理,實際上即使不是為了推卸責(zé)任,至少也是空話。面對復(fù)雜的信息技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)公司絕對的強勢,用戶個人在自我保護上所能夠做的實在有限。一些學(xué)者還給個人數(shù)據(jù)信息遭受侵害者指出了通過訴訟維權(quán)的路徑,這無疑是一個方向,但在集體訴訟和公益訴訟制度還不是很完善的情況下,用戶個人通過訴訟維權(quán),面對高昂的訴訟成本(時間、費用等),只能望而卻步。因此,在目前的法治環(huán)境下,公民唯一可以期待的,是通過加強政府監(jiān)管維護自己的數(shù)據(jù)信息安全。
目前數(shù)據(jù)信息收集領(lǐng)域違法現(xiàn)象十分嚴(yán)重。數(shù)據(jù)信息收集法律規(guī)范不完善,監(jiān)管不力,造成了嚴(yán)重的社會問題。在數(shù)據(jù)信息收集主體不具備相應(yīng)的資格、收集行為不規(guī)范、數(shù)據(jù)信息主體權(quán)利義務(wù)不明確的情況下,不僅公民個人的隱私權(quán)等易受侵害,數(shù)據(jù)信息的真實性、準(zhǔn)確性、完整性也得不到保證。在這樣的基礎(chǔ)上推進大數(shù)據(jù)的利用可能影響數(shù)據(jù)信息產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,甚至造成社會危害。依法收集、運用數(shù)據(jù)信息,監(jiān)管數(shù)據(jù)信息的收集活動,在大數(shù)據(jù)時代是法治政府建設(shè)的一個重要內(nèi)容,是推進依法行政的一個具體體現(xiàn)。政府作為數(shù)據(jù)信息的收集者和利用者,要帶頭守法,這是依法行政的應(yīng)有之義;對于商業(yè)機構(gòu)或其他非政府機構(gòu)收集數(shù)據(jù)信息的活動進行監(jiān)督,是法治政府的職責(zé);規(guī)范數(shù)據(jù)信息收集和數(shù)字資源管理,保護公民法人的合法權(quán)益,促進數(shù)字產(chǎn)業(yè)發(fā)展,更是法治政府的責(zé)任。對違反法律規(guī)定收集數(shù)據(jù)信息的行為,要依法追究法律責(zé)任。在這方面,可以借鑒歐盟的經(jīng)驗。歐盟《一般數(shù)據(jù)保護法案》第83條對違法行為設(shè)定了嚴(yán)厲的罰款標(biāo)準(zhǔn)。對于一般性的違法,罰款上限是1000萬歐元或?qū)ζ髽I(yè)而言上一年度全球營業(yè)收入的2%(兩者中取數(shù)額大者);對于嚴(yán)重的違法,罰款上限是2000萬歐元或?qū)ζ髽I(yè)而言上一年度全球營業(yè)收入的4%(兩者中取數(shù)額大者)。
傳統(tǒng)的個人隱私保護制度在大數(shù)據(jù)時代已經(jīng)顯得蒼白,需要制度創(chuàng)新以應(yīng)對新的問題。更重要的是,要強化法律法規(guī)的實施,加強數(shù)據(jù)信息收集的法律監(jiān)管。只有這樣,才能為國家大數(shù)據(jù)戰(zhàn)略的順利實施創(chuàng)造良好的法治環(huán)境。
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